创业企业如何与资本共赢

创业企业，特别是科技创业企业，从创业伊始，就面临如何引进资金的问题，而且这一问题始终伴随着创业企业。创业者怀抱着理想和信念，要打拚一番天地，而资金提供者则以其敏锐而贪婪的目光寻求着资本的高额回报，正是这两者的对立与统一推动着创业企业的发展，在某些情形下，也葬送创业企业的前程。创业企业与资本共舞有多种方式，本文拟从法律角度作简要的分析。

一、与资本共生

很多科技创业者具有技术能力，甚至已经拥有某项具有市场前景的技术，但是苦于没有资金投入。笔者就碰到过几个到处寻求资金合作的技术高手，他们中的幸运者最终获得了资金的支持，共同创立了创业企业，并且迅速发展壮大。

创业者与资本合作创立创业企业，通常采取的模式是由资金提供者出资，并约定股权的比例，甚至约定分配的比例。这种模式成功回避了公司法关于出资的规定，企业可以很快地成立并运作。公司法规定公司股东以工业产权、非专利技术出资的，必须进行评估作价，核实资产，不得高估或者低估作价，而且作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的20%，即使是高新技术企业，也不得超过35%。这项规定为创业企业设置了三道障碍：一是必须评估，增加了创业成本，程序复杂、耗时较多；二是不得高估，使创业者对技术的预期效益不能体现在注册资本中；三是比例限制，便得资金提供者必须提供较高额资金才能与技术匹配，增加了其风险和难度，另一方面，也使得创业者失去了对创业企业的控制权。

以资金提供者提供全部或大部分注册资本，约定股权比例的方式则能回避这些障碍，但是如果处理不好，则可能留下纠纷的隐患。因此，有必要订立投资协议，明确各方的权利、义务，并将约定的股权比例载入公司章程，并以此设定公司的治理结构。创业者的股权比例最终必须获得工商登记确认，才能得到有效而充分的法律保护。

二、引入创业基金

国外很多著名的科技企业是在风险投资公司的扶持下发展起来的，风险投资公司也因此获得超高额回报。很多外国风险投资公司也已将目光瞄准中国的创业者，国内也组建了一些风险投资公司（中国称创业投资公司），相关政府部门也出台了一些规定，鼓励风险投资事业的发展。

然而创业企业吸引风险投资还存在一些法律问题，最为突出的有两个：一是在我国优先股尚无法定地位；二是风险投资尚无有效、可行的退出机制。我国公司法规定，公司发行的股份必须同股同权、同股同利，也就是说，在我国，目前公司只能发行普通股，不能发行优先股。显然公司法授权国务院制订公司发行其他种类的股票的规定，但公司法已施行了近十年，这样的规定还没有出台。很多风险投资由于不能太多地介入创业企业的经营管理，由于其信赖创业企业的管理团队和技术团队整体，以及其他诸多因素，往往谋求在创业企业中的特别地位，要对公司章程作特别约定，而这些特别约定却没有法律基础。

我国创业板市场至今没有推出，而公司法规定的股票发行上市的门槛又比较高，风险投资没有有效、可行的退出机制，这就使风险投资介入时会慎之又慎，毕竟风险投资不是战略投资，他们追求是获利后在适当的时机退出，再去寻找新的机会。对于一些发展迅速，创业者也有一定资本积累的创业企业而言，或许MBO是风险投资退出的最佳方案，但这并不是个能普通适用的方案。